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摘 要：公序良俗原则是民法的一项基本原则,包括公共秩序和善良风俗两个方面,对于弥补法律规定的漏洞以及解决具体法律规范之间的冲突具有重要的意义.然而,我国民法对公序良俗原则的规定还比较简单,其涵义、判定标准、法律后果等规定还不够明确,使得法官在司法实务中无从下手,且造成法官自由裁量权过大,不同的法官对于类似的案子判决迥异.本文试图从以上问题出发,对公序良俗原则的内涵、类型、判定标准及法律后果等问题进行探讨,从而提出从立法和司法适用两个方面提出完善的建议.
关键词：公序良俗原则；类型化；判定标准；法律后果；司法适用
中图分类号：D913 文献标识码：A 文章编号：1673-2596（2017）01-0062-04
一、问题的提出
《民法通则》第七条提到,民事活动应当尊守社会公德,第五十八条说及某些民事行为无效.第七条和第五十八条规定了民法的一项基本原则——公序良俗原則,违反公共秩序或者违反善良风俗的法律行为是无效的.然而,对于公序良俗原则的内涵是什么,我国的法律规定的很模糊,首先是其内涵和外延难以确定,无论是公共秩序,还是善良风俗,都难以为其下一个公认的定义.有些学者提出疑问,所谓的公序良俗,究竟是现代社会既存的道德和秩序还是仅仅存在于法官断案的逻辑推理以及内心确信之中,是从现实生活中抽象出来的,还是法律对道德和秩序的一种期待和向往.公序良俗原则究竟是在保护社会既存的道德还是在倡导一种善良风俗和高尚道德?其次,随着社会的发展,社会道德的内涵随之变化,相对应的公序良俗原则的也有了不同的内涵.那么,法官应该如何适用公序良俗这一民法的基本原则来作为判案的依据呢?例如,拥挤的地铁上一位年轻人坐了老年人专用座而导致老人无座,老人请求年轻人让座无果,最终导致老人在行车过程中因地铁拥挤而摔倒,该老人是否可以依据公序良俗请求法院判决该年轻人赔偿其损失呢?还有四川省泸州市的遗赠案,法院判决遗赠行为违反了公序良俗原则而属无效,该判决引发了国内学者的大讨论,虽然不同学者因着眼点不同而观点各异,但都是对公序良俗原则司法适用问题的研究.笔者试图对以上问题进行探讨.
二、公序良俗原则的渊源
公序良俗原则最早的起源是罗马法.查士丁尼在《学说汇纂》中认为以 为标的的行为、对是否结婚的约定以及对宗教信仰的约定都是违反公序良俗的,因此在法律上上述行为都是无效的行为.在罗马法上,国家的基本安全以及人民的根本利益称为公序；公民一般道德的总则称为良俗.公序良俗的含义非常广泛,并且是随着时间和空间的变化而变化的.{1}然而,在罗马法中还未将公序良俗原则作为一项基本原则.
首次将公序良俗原则写入法典的是《法国民法典》.其第六条和第一千一百三十一条分别规定,当事人的约定不能违反法典中所提及的公共秩序和善良风俗,否则将被归结为不法原因,不具备法律效力.
公序良俗原则在各国的民法典上都有体现,以不同的视角将该原则定为民法的基本原则.《德国民法典》规定,违反善良风俗的法律行为是无效行为；以违反善良风俗的方式故意损害他人的,承担损害赔偿责任.《瑞士民法典》中规定：如果一项合同违反公序良俗则为无效合同；违反良俗损害他人,应该承担赔偿责任.《日本民法典》中同样规定了违反公序良俗的法律行为无效.原《苏俄民法典》中规定违反国家和社会利益的行为无效.原《德意志 共和国民法典》中规定：“为社会主义道德所不容的契约无效.”
三、公序良俗原则的解释
(一)公序良俗原则在各国民法中的理解
在各国的民法中,公序良俗的概念有不同的规定.有的国家法律将该原则单独规定为“善良风俗”,如罗马法、德国民法及瑞士债务法；有的国家法律将其仅规定为“公共秩序”,如泰国民法；还有的国家规定为“善良风俗”和“公共秩序”的总称,如法国民法、日本民法及中国台湾民法.有的国家虽然在立法文件中未明确使用“公序良俗”这一概念,但公序良俗的立法精神在其法律规定中也得以体现出来,如原《苏俄民法典》第四十九条及原《德意志 共和国民法典》第六十八条.{2}在我国的《民法通则》中,没有公序良俗这一概念,只在第七条规定了相应的民事活动应该遵守公共秩序以及善良风俗.
(二)我国学者对公序良俗的理解
我国学者对公序良俗原则的理解各不相同.其中王利明教授的观点是,公序良俗包含国家和社会两个层面,在国家层面的为公共秩序,在社会层面的为善良风俗.关于“公共秩序”,人们一般会将它和国家的统治、维护统治阶级的利益联系在一起来理解其内涵,因此这种理解通常比较统一.善良风俗的含义则分两方面来理解,一方面是指社会普遍认同的伦理道德,另一方面是指某个地域所普遍遵守的风俗习惯.{3}社会普遍承认的伦理道德也相对统一,而风俗习惯则具有地域性和时差性,并且在多元化的文化背景下,案件则很有可能因法官个人的文化背景、价值准则、生活环境等不同而出现截然相反的判决结果.史尚宽的观点：社会存在和发展有其必须的一般秩序,此为公共秩序,包括一些权力和制度,比如 、出版自由等以及私有财产制度、继承制度等；社会国家存在和发展有其必须的一般道德,此为善良风俗.{4}梁慧星先生的观点,公共秩序涵盖的内容比法律规定的秩序更为广泛,除开法律规定的秩序外,根本原则和根本理念等内容也是其组成成分.{5}黄荣茂先生的观点,善良风俗是一种“伦理性”,存在于特定的社会中,是该种社会中法律秩序或社会秩序最基本的要求.{6}陈自强先生认为,公共秩序是法律秩序,善良风俗是法律外的伦理秩序,在社会生活中,这两者是不可或缺的,同时它们也是伦理道德标准的最低限度.{7}
从各国法律的规定以及学者们的观点中梳理分析,笔者认为,公共秩序是指法律所规定的以及受国家意志力约束的能够维护社会稳定,保障人们的根本权益,推动社会发展,能为社会所普遍认同并遵守的秩序,和人类的根本利益以及国家和社会的基本利益是同一的.而善良风俗是指一般道德,是国家存在和社会发展所必需的,是特定社会所遵循的,是人们在社会实践中所形成的.{8}
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参考文献：
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