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在现代西方大公司中,首席法务官（CLO）作为公司高管和董事会成员是公司治理的核心成员,也是首席执行官（CEO）和首席财务官（CFO）最佳的战略伙伴,三者构成一个相对稳定的公司治理铁三角,共同参和公司战略的规划和决策.CLO在西方公司的崇高地位源于全面市场化的经济和严苛的政府监管,激烈的市场竞争需要CLO的加入以补充战斗装备,而政府监管者更期望通过公司所有者或者董事会向公司管理层直接委派CLO,并赋予其极大权力和法律责任,用以监督和规范公司在合规遵循和风险控制方面的工作,避免重大舞弊等内部人控制行为的发生,以保障公司在内外部合法合规的轨道上长久运营.
CLO,一种新兴的公司治理制度
CLO产生于欧美国家.西方发达的经济、现代的公司制度、优良的营商环境和严苛的市场监管等肥沃土壤孕育了现代CLO制度.特别是从上个世纪末算起,已经发展了近20年的美国CLO模式逐渐成为全球公司治理学习的典范,而以德国、法国为代表的欧洲国家和以中国、日本、韩国为代表的亚洲公司正成为现代CLO先进制度的拥趸.总体上,欧美国家法律层面和公司管理层面均对CLO寄予厚望,促使该制度不断契合公司治理的演进趋势,融入企业管理框架中并日益占据重要地位.但在亚洲,CLO制度总体发展缓慢,这里面的因素复杂,因为融合政治、经济和文化各方面的差异,亚洲公司很难照搬美国的CLO模式,而是要做大量的改良工作.
CLO作为一种新兴的公司治理制度,其理论框架必然建立在诸如法学、管理学和经济学的基础理论之上.例如,委托 理论（Principal-agenttheory）认为因信息分布不对称而引起的所有人和 人利益的偏离和冲突,就会产生内部人败德和内部人控制行为.为减少或避免上述行为或现象,所有者对经营者的监督需贯穿于企业经营活动的全过程,于是,CLO监督制度作为双方博弈的必然结果被推到前台;而公司治理理论（CorporateGovernance）认为,公司治理是由所有者、董事会和高级经理三者组成的一种制衡的组织结构.公司治理的核心是权利的制衡,而CLO制度正好偏重于内外部的控制,CLO制度是一种董事会在经理内部建立的制衡机制,是董事会对经理制衡机制的一种延伸.
金字塔,CLO的权力结构
在公司治理中,现代企业已经意识到赋予CLO权力的重要性,在实践中,CLO的权力来自股东会、董事会或者CEO的不同授权,而最常见的是后两种情况.例如,根据2012年的一项调查显示,55%的CLO从CEO获得授权并向CEO负责,36%的CLO从董事长获得授权并向董事长负责,这一比例比2007年增长了10个百分点.在CLO制度内部我们可以清晰看到一个金字塔锥体,支撑起该制度的三个支点分别是一票否决权、律师豁免特权和独立合规监管,公司高管及董事会成员身份是锥体的顶端.一票否决权是指CLO对其职责范围内所负责的决策事项拥有否决权,律师特权保证了CLO特定情况下的豁免情形,而CLO的独立合规监管可以保证CLO的影响和监控覆盖整个公司的各个业务环节.
CLO的权力渊源直接关系到CLO的定位.CLO对CEO为代表的经营层负责的情况下,经营者履行股东受托责任,需要CLO作为法律和风险控制方面的专家,通过其专业才能协助经营者保证企业安全;CLO对董事会负责的情况下相对独立,在一定程度上减轻了经营者的“内部人”行为,使股东的利益得到较有效维护.KMPG一项2012年的调查显示,美国38%的CLO本身就是董事会成员,这一数据远远领先于其他国家.从发达的市场经济国家来看,CLO最好由董事会直接任免,因为董事会是股东的代表,公司章程对CLO的职权有明确的规定.但两种定位都有不足之处：第一种做法会让CLO对CEO言听计从,上市公司重大违规和舞弊由此产生.第二种做法经营层可能会排挤CLO,使其游离于企业的核心事务之外,很容易由于CLO和经营层面的沟通不顺畅而出现较高的 成本.于是,CLO应从单向定位向双向定位协调转变,即CLO既要向董事会负责,又要向经营层负责,并协调好两者的关系.由此,产生了三个层次的CLO受托责任：对股东、董事会和CEO的受托责任.
西风东渐,美国CLO的角色定位
自2010年起,以苹果、三星和谷歌三巨头为核心的专利世界大战牵动了全球TMT行业的神经,整体诉讼的金额已经超过千亿美金,但人们没有注意到其背后的操盘手正是各大巨头的CLO们,他们凭借专业的法律能力和果敢的商业判断帮助其东家赢得了一个个战役.美国CLO战略定位在业界堪称典范,他不再仅仅担当法律顾问一种角色.
战略规划的制定者
增强CLO的战略参和功能,促进公司战略实现,是现代公司治理对CLO的主要要求.CLO立足在股东和经营管理者之间的位置,是公司重要战略决策的制定者和执行者.CLO从法律风险的角度参和战略制定分析具备很强的优势,成为CEO决策的得力高参和亲密战友.CLO已将关注的焦点由交易处理和控制,转向决策支持和更深入的参和制定全球化的战略.而CLO战略支持角色的发挥,就为董事会的战略决策控制权的行使奠定了坚实的基础.
公司治理的设计者
美国的CLO的职业角色经历了一场变革,传统职能的地位已经弱化,从为CEO的决策提供顾问咨询转变为和CEO共同分担决策制定的合伙者.CLO从法务功能中转变出来,以前是在一个垂直的公司构架中提供意见和进行控制,而现在要在一个水平的层面上为公司治理和战略决策提供支持,CLO被提升到和CEO同等重要的地位.CLO作为公司治理的策划和设计者可做的事情很多,公司董事会和CEO需要时时刻刻向CLO咨询公司治理的规划.
合规遵循的监督者
CLO对公司合规的保证责任起始于董事会,由于董事会对经理的授权经营,作为制衡手段,以达到和CEO或其他经理成员间的制约作用,降低经理舞弊的可能性.需要注意的是,CLO合规监控角色和战略支持角色会经常产生冲突.公司必须抵制这样的倾向,即过分强调监督而仅仅把CLO定位为合规监控人,从而只关注风险管理、规范遵循等方面的问题.另一方面,公司也须防止相反的趋势,即把CLO全部的视为战略家而忽视其还具有合规监控的重要责任.
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参考文献：
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