论文社会规则理论和作为制度事实法律是适合制度事实法律论文写作的大学硕士及相关本科毕业论文，相关民事法律事实开题报告范文和学术职称论文参考文献下载。
[作者简介]马驰,天津商业大学法学院讲师,法学博士.
① 社会规则的说法或许最早来自于德沃金的《认真对待权利》；哈特本人在《法律的概念》后记中将之称为规则的实践理论.理论法前沿
摘 要：哈特的社会规则理论直接应对的是如何解释法律约束或法律义务的来源问题.他虽然在聚合行为和批判反思态度的基础上界定法律的约束力,但《法律的概念》实际上并没有阐明其中的内在机理.哈特的理论与约翰·塞尔有关制度事实理论之间存在密切的关联.在塞尔的理论中,制度事实因集体意向性、功能归属和构成性规则而产生,无论其原始材料为何.作为一种特殊的存在,制度事实及其逻辑结构本身就已经证明相关权力的存在.借助这一思路,法律也可以被视为制度事实,这种制度事实的原始材料是各种言行行为,而哈特的承认规则相当于构成性规则.如此一来,套用塞尔的理论,社会规则理论对法律的约束力解释力便可获得深化和加强.
关键词： 社会规则理论 制度事实 法律约束力
中图分类号：DF0 文献标识码：A 文章编号：1673-8330（2013）05-0043-14
法律如何可能约束人们的行动?法律义务来源何在?这样的法律概念问题始终是法哲学关注的核心所在,而对这一问题的不同回答和解决路径就构成了不同学派之间的分野.就此而论,哈特的《法律的概念》之所以在半个世纪里受到学人追捧,根本原因恐怕就在于它为上述问题提供了经典的答案和方法.同样针对法律概念问题,本文的工作依然属于对哈特理论所作的延伸和发展,这种延伸是围绕所谓社会规则（social rule）理论或规则的实践理论（The Practice Theory of Rules）而展开的.①笔者力图证明,哈特的这一理论与约翰·塞尔有关制度事实的讨论存在极为密切的关联,而通过拓展这种关联,法律可被视为某种特殊的制度事实,社会规则理论对法律的解释力将被增强.尤其是在本体论的意义上,本文将提供一种从集体性接受通达法律约束力的可能性论证.这里所谓的本体论意义,是指本文旨在描述性地说明法律约束力存在的条件和前提,而非论证法律产生约束力的正当性.当然,针对这一核心问题,本文的工作完全是初步的,仅仅试图从哈特的角度最大限度地接近问题的答案,将其理论中的真理因素最大限度地挖掘出来,绝难提供终极的答案. 笔者首先将在学术传统的框架内厘定哈特社会规则理论的基本内容,并指明其含糊不清之处.其次,引入塞尔有关制度事实的讨论,阐述制度事实的构成和逻辑结构.接下来将制度事实理论套用至法律,证明法律在何种意义上能够构成制度事实.在此基础上,哈特社会规则理论的含糊之处将获得明确,其中,承认规则与除此之外其他法律的约束力亦将获得解释.
一、社会规则理论：语境、意涵与缺陷
在正式进入社会规则理论的讨论之前,笔者必须对文章的研究范围加以界定.这种界定与如下真理有着密切的关联：法律总是对人们的行动提出要求.如果说法律理论的核心工作在于认知法律的概念（the concept of law）,那么可以说法律的约束力则是法律概念的关键所在.围绕这种约束力,至少存在两类最为核心的问题.其一,法律的约束力这种说法究竟意味着什么,其本身有何种区别于其他事物（例如道德）约束力的特征,以至于哪种术语才能清晰地表明这种约束力（例如法律义务、法律效力、法律的规范性、行动理由等）,②可将之称为意义（meaning）问题.其二,这种约束力是如何可能的,在不能否认其存在的前提之下,应该如何解释它,即来源（source）问题.针对这两个问题,一种可欲的研究思路是,先判断法律的约束力是什么的意义问题,再考虑其如何可能的来源问题.因为如果在对对象的属性或特征没有确定的情况下,贸然考虑如何解释这些属性或特征的方案,很有可能不得要领.
不过,意义问题与来源问题即便存在着上述关联,也不代表它们缺乏各自的独立性,尤其是人们可以暂时搁置意义问题而直接讨论来源问题,这正是笔者所采取的策略.对此,只需将前者泛化至哈特的这一立场：“举凡法律存在之处,人的行为便丧失了任意性.”③在这种意义上,几乎没有人能够否认法律的约束力,问题只在于约束力的来源.若人们能够较为妥当地解释法律约束力的来源,反过来也极有可能促进意义问题的厘定.不仅如此,从学术思想史的角度来看,学者对来源问题的回答其实更为清晰.④对于阐发法律概念的诸多理论来说,在无法否认法律约束力的情况下,重点工作在于解释证成这种约束力究竟是如何可能的,解释方案的不同直接导致了不同的学术流派.或者也可以说,不同学术流派之所以主张不同的法律概念,就是因为他们的法律约束力来源的认识有所差异.
具体来说,自然法理论强调法律的约束力来自法律内容的道德性（morality）,即法律因为符合了某种道德标准,可以被视为良善,因此才可能主张约束力；相反,在法律的内容明显不符合道德或正义的情况下,法律的地位不保,其约束力必将受到影响.传统的自然法理论将这里的道德性与某种形而上学的秩序联系起来,并强调理性在通达此种秩序时的本质作用.以亚里士多德—阿奎那为代表的学者认为,⑤人类行动所必须遵守的秩序（无论是道德的还是法律的）是理性认识的对象,通过对事物本质的认识,理性能够认识此类有关事物本性的知识.在这个意义上,秩序作为认识的对象,外在于人类的主观意志,它是既定的、被给与的、独立于人的思考,甚至是整个宇宙秩序在人类活动中的体现和投射.在此意义上,秩序的存在由此获得某种形而上学意义上的地位,它容不得人类或其他意志活动对其进行任意的篡改和建构.
② 霍菲尔德用四种权利及其逻辑变种细化了各种不同意义的法律约束力；包括约瑟夫·拉兹在内的当代法律理论学者将之视为行动的理由,后者曾在所谓保护性理由的基础上理解法律所具有的约束力.参见霍菲尔德：《基本法律概念》,张书友译,中国法制出版社2009年版；拉兹：《法律的权威》,朱峰译,法律出版社2005年版；以及Josesh Raz,Practical 到了近代,以霍布斯为代表的唯意志论开始强调意志而非理性因素在道德—法律这样关涉人类行动领域的统治地位.⑥简言之,对外部世界的认知乃至直观本身无论是否证立道德—法律的约束力,这种约束力必定只能与人的情感或意志相关联.⑦奥斯丁将这一看法用所谓法律命令论表达得淋漓尽致.在他看来,法（law）是一种命令,命令是这样一种东西,一个人向另一个人发布的要求（wish）,要求应该做什么或不得做什么.因此,要求是命令的上位概念,而作为一种特殊的要求,命令的特别之处不在于其表达方式是否强硬,而在于命令的一方在自己的要求没有被服从的情形下,可以对另一方施加对其来说不利的后果或者目的.由于命令必定意味着实施制裁的可能性,因此,他认为只有优势者才可能向劣势者发布命令.如同上帝法是上帝作为优势者向劣势者发布的命令,实在法（positive law）则是来源于主权者这一相对于臣民的优势者.正是在这个意义上,奥斯丁将法律的概念表达为“主权者的命令”.
总结:本文关于制度事实法律论文范文,可以做为相关论文参考文献,与写作提纲思路参考。
参考文献：
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